21.12.09

Акционерное общество относится к тем обществам, которые можно назвать объединением капиталов, так как корпоративный характер управления делами таких обществ осуществляется с помощью системы органов (общего собрания акционеров, исполнительного и контрольных органов) и их должностных лиц.

Для результатов осуществления управления акционерным обществом, в том числе и деятельности общего собрания акционеров как высшего органа управления общества, огромное значение имеет долевое распределение акций среди акционеров и вытекающие из этого их права и обязанности, которые, кстати, претерпели некоторые изменения в связи с принятием нового Закона Украины «Об акционерных обществах» от 17.09.2008 г. (например, вопросы кворума, блокирующих пакетов, перераспределения полномочий, принцип кумулятивного голосования, специальные процедуры одобрения акционерами значительных сделок, право голоса у владельцев привилегированных акций, заочное голосование и т.д.).

Статус участника акционерного общества предусматривает наличие у него целого ряда прав и обязанностей имущественного и неимущественного характера, которые входят в состав корпоративных прав. В новом Законе Украины «Об акционерных обществах» (далее - Закон) вопросам участия акционеров в работе общего собрания акционерного общества уделяется значительное внимание. Это связано, прежде всего, с перераспределением полномочий среди органов управления обществом в сторону расширения спектра вопросов, которые разрешаются высшим органом управления, и усиления роли и значения контрольных полномочий наблюдательного совета.

Среди правомочностей неимущественного характера следует выделить право на участие в управлении обществом в установленном законом порядке, которое является одним из главных составляющих корпоративного права акционера, что закреплено в п. 1 ст. 116 Гражданского кодекса Украины, ч. 1 ст. 88 Хозяйственного Кодекса Украины и п. 1 ст. 25 Закона Украины «Об акционерных обществах».

Право на участие в управлении обществом является неотъемлемым правом любого акционера независимо от количества приобретенных им акций, а его осуществление акционер может реализовывать как самостоятельно, так и через назначенного им представителя. Право акционера назначить своего представителя для участия в общем собрании акционеров закреплено в ч.3 ст. 159 Гражданского Кодекса Украины и непосредственно в ст. 39 Закона Украины «Об акционерных обществах».

Однако Закон позволяет в соответствии с ч. 1 ст. 29 Закона в уставе общества предусмотреть возможность заключения договора (акционерного соглашения) между акционерами, согласно которому на акционеров возлагаются дополнительные обязанности, в том числе участие в общем собрании, а также ответственность за его невыполнение. Таким образом, право участия в собрании перерастает в обязанность акционера, а значение института представительства еще больше возрастает.

Необходимость развития института представительства при проведении общих собраний акционерного общества обусловлена общей гражданско-правовой концепцией, согласно которой создаются дополнительные возможности для осуществления прав и выполнения обязанностей участниками корпоративных правоотношений. К тому же, использовать институт представительства вынуждают узконаправленные проблемные вопросы в области регулирования деятельности предприятий, которые могут выноситься на повестку дня общего собрания акционеров. Для правильного взвешенного принятия решений по таким вопросам может возникнуть необходимость наличия у акционера углубленных знаний экономических аспектов хозяйственной деятельности, бухгалтерского учета, а также материального и процессуального права в разрезе хозяйственной деятельности предприятия. Поэтому для осуществления в полном объёме своего права на участие в управлении обществом, в том числе на участие в общих собраниях акционеров и достижения желаемого результата в хозяйственной деятельности общества, акционер вправе прибегнуть к помощи специалистов в сфере юриспруденции, экономики, финансов, аудита путем наделения последних правами представителя. При этом представитель акционера может назначаться на определенный срок или быть постоянным.

Для применения института представительства при проведении общих собраний акционеров вначале следует определить основные полномочия акционера, вытекающие из права участия в управлении обществом. К ним можно отнести: право на ознакомление с документами, необходимыми для принятия решений по вопросам повестки дня (ст. 36 Закона); право вносить предложения относительно вопросов, которые были включены в повестку дня общего собрания акционеров и относительно новых кандидатов в состав органов общества (ст. 38 Закона); право на получение уведомления о проведении общего собрания в порядке, предусмотренном законом (ст. 35 Закона); право голосования на общем собрании акционеров (ст. 42 Закона); право назначить представителя на определённый срок или постоянного (ст. 39 Закона) и другие.

Следует заметить, что в Законе упоминается возможность представления интересов акционера на общем собрании акционеров путем участия в собрании и голосования по вопросам повестки дня.

Однако, к сожалению, остается не урегулированной возможность использования института представительства при осуществлении прав на ознакомление с документами, необходимыми для принятия решений по вопросам повестки дня, на получение уведомления о проведении общего собрания в порядке, предусмотренном законом (особенно, если представитель постоянный).

Кроме того, требуют доработки положения Закона о возможности или невозможности вносить представителем акционера предложения относительно вопросов, которые были включены в повестку дня общего собрания акционеров, и относительно новых кандидатов в состав органов общества.

В соответствии с ч. 1 ст. 39 Закона Украины «Об акционерных обществах» представителем акционера на общем собрании акционерного общества может быть физическое лицо или уполномоченное лицо юридического лица, а также уполномоченное лицо государства или территориальной громады.

При этом новый Закон Украины «Об акционерных обществах» установил тех лиц, которые не могут быть представителями акционеров общества на общем собрании - это должностные лица органов акционерного общества и их аффилированные лица.

Законодательством не ограничивается возможность одного акционера выступать представителем другого акционера на общем собрании. Однако, Закон как гарантию прав акционеров – работников общества установил запрет должностным лицам органов акционерного общества и другим лицам, которые находятся в трудовых отношениях с обществом, требовать от акционера, который является работником общества, передачи доверенности на участие в общем собрании (ч. 1 ст. 28 Закона). Во исполнение данного запрета законодатель предусмотрел в новом законе ответственность в случае нарушения этого требования: должностное лицо общества привлекается к административной и имущественной ответственности, освобождается от занимаемой должности, трудовой договор с ним расторгается.

Указанная норма обеспечивает предотвращение возможных злоупотреблений со стороны акционеров – мажоритариев путем использования для принятия выгодных решений голосов акционеров, которые находятся в материальной зависимости от аппарата управления предприятием.

Проверка полномочий представителей акционеров входит в обязанности регистрационной комиссии или лица, которому согласно договору были переданы полномочия регистрационной комиссии. Для того чтобы не возникало сложностей и возможностей недопуска представителя к участию в общем собрании, не следует забывать о том, что доверенность должна быть оформлена письменно и удостоверена нотариально или лицом, уполномоченным осуществлять такое удостоверение. Согласно ст. 246 Гражданского кодекса Украины доверенность от имени юридического лица выдается его уполномоченным органом или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами, и скрепляется печатью этого юридического лица. Следует напомнить, что согласно ч. 3 ст. 247 Гражданского кодекса Украины «…доверенность, в которой не указана дата ее выполнения (составления), является ничтожной».

С принятием Закона Украины «Об акционерных обществах» был разрешен вопрос относительно лиц, уполномоченных удостоверять доверенность на право участия и голосования на общем собрании, путем закрепления перечня таких лиц в ч. 3 ст. 39 названного закона. Со вступлением в силу 29.04.2009 г. Закона Украины «Об акционерных обществах» такая доверенность может удостоверяться регистратором, депозитарием, хранителем, нотариусом или иными должностными лицами, которые могут осуществлять нотариальные действия. В ч. 3 ст. 245 Гражданского кодекса Украины приведен перечень случаев, когда доверенности, удостоверенные должностными лицами, приравниваются к нотариально удостоверенным.

Отдельного внимания заслуживает проблема выдачи доверенности акционером - нерезидентом, который находится за пределами территории Украины. В этом случае согласно Закону Украины «О международном частном праве» срок действия такой доверенности, порядок выдачи и прекращения определяются законодательством страны, где она была выдана. При этом также не стоит забывать, что такая доверенность подлежит легализации в установленном законодательством порядке.

Важной гарантией всестороннего соблюдения законных прав акционера является возможность замены своего представителя или его отзыв. О замене представителя акционер обязан уведомить исполнительный орган акционерного общества (ч. 2 ст. 39 Закона Украины «Об акционерных обществах»). Однако следует заметить, что данную правомочность акционеру можно осуществить до окончания срока, который отведен для регистрации участников собрания. При этом, в ч. 3 ст. 39 Закона Украины «Об акционерных обществах» закреплено положение, согласно которому предоставление доверенности на право участия и голосования на общем собрании не исключает участия в этом общем собрании самого акционера, выдавшего доверенность, но только вместо своего представителя.

Закон Украины «Об акционерных обществах» не запрещает акционеру выдавать доверенность двум и более представителям, но согласно ч. 3 ст. 40 данного закона исключается возможность их совместного участия в общем собрании акционеров и тем более разделение количества голосов, в соответствии с принадлежащими ему акциями. Эта норма призвана обеспечить невозможность злоупотребления акционеров своими правами. В свою очередь выдача доверенности на представление интересов на общем собрании одному представителю от нескольких акционеров допускается. При этом в случае, когда акция находится в собственности нескольких акционеров (например в результате принятие наследства двумя и более лицами), данная доверенность на одного представителя - едва ли не единственный выход для предотвращения возможных противоречий между владельцами этой акции при голосовании. В случае представления интересов нескольких акционеров одним представителем последний получает на руки количество бюллетеней, соответствующее количеству представляемых ним акционеров и каждый бюллетень заполняет отдельно.

Относительно регистрации акционеров или их представителей для участия в общем собрании акционеров, не совсем доработанной представляется ч. 8 ст. 42 Закона Украины «Об акционерных обществах», согласно которой во время проведения общего собрания акционеров может быть объявлен перерыв до следующего дня. Решение о перерыве принимается большинством голосов акционеров, которые зарегистрировались и являются собственниками акций, позволяющих голосовать хотя бы по одному из вопросов, которые переносятся на следующий день. При этом регистрация акционеров для участия в общем собрании на следующий день уже не проводится. На наш взгляд, это положение закона требует доработки, так как оно может быть использовано для достижения своих интересов отдельными заинтересованными лицами, например, при реализации рейдерской схемы, к тому же указанным законом разрешается неоднократно делать перерыв, но не более трех раз. То есть, общее собрание акционеров может длиться поэтапно и четыре дня, в которые при неявке отдельных акционеров «…количество голосов акционеров, которые зарегистрировались для участия в общем собрании, определяется на основании данных регистрации первого дня…» (ч. 8 ст. 42 Закона Украины «Об акционерных обществах»).

Интересной для анализа представляется также норма ч.3 ст. 39 Закона, согласно которой доверенность на право участия и голосования на общем собрании акционерного общества может содержать задание относительно голосования, то есть перечень вопросов повестки дня общего собрания акционеров с указанием того, как и за какое (или против какого) решение нужно проголосовать. Во время голосования на общем собрании представитель должен голосовать именно так, как предусмотрено заданием по голосованию. Следовательно, любое отклонение от задания по голосованию должно рассматриваться, как превышение представителем своих полномочий.

Но остается не урегулированным вопрос о последствиях такого превышения полномочий, при этом обжалование решения общего собрания акционеров в хозяйственном суде представляется проблематичным, поскольку возникает вопрос: является ли выход представителем за пределы своих полномочий нарушением порядка принятия решения общего собрания акционеров.

Если же доверенность не содержит задания по голосованию, представитель решает все вопросы по голосованию на общем собрании акционеров по своему усмотрению.

Особенно важным становится применение института представительства в условиях постоянного увеличения и усложнения корпоративных конфликтов внутри предприятия, развития и постоянного преобразования схем рейдерских захватов предприятий.

Для качественного использования института представительства при проведении общих собраний акционерного общества, минимизации нарушений процессуальных норм, которые в последствии могут быть поводом для отмены решений общего собрания в корпоративных спорах необходимо соблюдать общие нормы статей 237, 241, и 244 – 250 Гражданского Кодекса Украины с учетом специальных норм, закрепленных в статьях 28, 29, 32 – 50 Закона Украины «Об акционерных обществах», учитывая Рекомендации Президиума Высшего Хозяйственного Суда Украины «О практике применения законодательства при рассмотрении дел, которые возникают из корпоративных отношений» от 28.12.2007 г.

Также, нужно обратить внимание на п. 26 Постановления Пленума Верховного Суда Украины «О практике рассмотрения судами корпоративных споров» от 24.10.2008 г., где указывается на то, что доверенность акционера на право участия и голосования на общем собрании акционеров оформлена (составлена или удостоверена) с нарушением установленных законодательством требований, то лицо, на имя которого она была выдана, не имеет полномочий на участие и голосование на общем собрании. В связи с этим, голоса акционера, переданные такой доверенностью, не могут учитываться при определении кворума на общих собраниях.

Таким образом, можно утверждать, что законодатель основными заданиями в правовом регулировании деятельности акционерных обществ, при принятии специального нормативного акта – Закона Украины «Об акционерных обществах» определил следующие:

- усиление защиты интересов акционеров и повышение гарантий их реализации (в том числе для привлечения иностранных инвесторов);

- повышение эффективности системы корпоративного управления путем внедрения новой модели распределения полномочий между органами акционерного общества;

- объединение публично-правовых (в том числе государственных) и частноправовых интересов в регулировании деятельности акционерного общества.

Однако, не смотря на то, что Закон Украины «Об акционерных обществах» достаточно объемный, направлен на совершенствование корпоративного управления, в нем учтены рекомендации прошлых лет Государственного комитета по ценным бумагам и фондовому рынку Украины, судебная практика по корпоративным спорам, закреплены дополнительные гарантии реализации прав акционеров, данный закон, к сожалению, требует серьезных доработок, детализации отдельных положений, закрепления в нем процедуры осуществления установленных правил и требований. Но это закономерный процесс правотворчества, поскольку невозможно, впервые принимая нормативно-правовой акт, учесть все тонкости и нюансы той или иной сферы деятельности, предугадать все проблемы практического применения, к тому же при условии внедрения совершенно новой модели корпоративного управления.

Об этом также свидетельствует то, что данный Закон действует только шесть месяцев, однако перечень неразрешенных и неурегулированных вопросов на практике только растет.

В связи с этим, до приведения в соответствие с жизненными потребностями на практике Закона Украины «Об акционерных обществах» институту представительства необходимо уделить особое внимание, разработать уточнения положений закона о представительстве, внести изменения в закон, так как он играет важную роль для осуществления акционерами своих прав в управлении обществом, в том числе права на участие в общем собрании акционеров.

Практика корпоративного права Юридической фирмы «ФАРГО»

старший юрист
Леонтьєва О.В., помощник юриста Голубинский И.Л.